LP決定投資基金的重要考慮因素是衡量管理機構(gòu)的業(yè)績、經(jīng)驗和能力,關鍵人士作為基金投資的核心人物,一定程度上會影響基金的管理運作和LP的收益。關鍵人的退出、離開或者更換,可能對基金運作產(chǎn)生重大影響,因此在合伙協(xié)議中不僅關注關鍵人對于基金精力投入、匹配度等要素,更要明確約束關鍵人事件觸發(fā)和解決條款,從而保證基金有效運行和LP的最終利益。
01
基金關鍵人條款基本情況
(一)定義1.關鍵人士關鍵人條款(Key Man Clause),是指當指定的基金管理團隊的核心成員身故或離開基金時,基金將暫停投資或解散并清算。
(資料圖片僅供參考)
關鍵人物的退出、離開或者更換,可能對基金運作產(chǎn)生重大影響。關鍵人一般是指在基金募集、項目獲取、投資決策、增值服務、投資退出等重要環(huán)節(jié)發(fā)揮關鍵性作用的團隊核心成員。因此,關鍵人條款通常是私募股權基金有限合伙協(xié)議的必備條款。不同協(xié)議對關鍵人條款的規(guī)定有所不同,一般而言是指關鍵人在整個基金存續(xù)期間不得離開,否則LP有權要求中止向基金進行出資承諾和后續(xù)投資,若未能在規(guī)定期限內(nèi)就替代人選達成協(xié)議,基金將解散并進行清算。關鍵人士可以有一名或多名,關鍵人的確切人數(shù),往往取決于基金的團隊規(guī)模,規(guī)模越大,涉及的關鍵人可能越多。人數(shù)不同也會影響協(xié)議的具體規(guī)定,具體的關鍵人也會以簽署協(xié)議的認定為準,很多協(xié)議中對關鍵人的認定相對有彈性;若有多名關鍵人,即便其中一人離職,也不一定會對基金運作產(chǎn)生很大影響。
2.關鍵人事件關鍵人事件通常包括離職、被解雇、必要的關鍵人沒有向基金投入足夠的時間、長期或者永久性殘疾、死亡、退休、被判犯罪或者其他原因離開。關鍵人事件的約定直接觸發(fā)了投資者行使約定的權利,因此對于事件的約定應當全面考慮。
(二)相關政策規(guī)定2016年4月,協(xié)會發(fā)布了《關于發(fā)布私募投資基金合同指引的通知》,該政策就契約型、公司制、合伙制私募基金的基金合同必備條款設置了專業(yè)指引,根據(jù)基金合同約定,可以訂明私募基金管理人負責指定私募基金投資經(jīng)理或投資關鍵人士,訂明投資經(jīng)理或投資關鍵人士的基本情況、變更條件和程序。
2019年11月發(fā)布了《私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人會員信用信息報告工作規(guī)則(試行)》,要求依法在協(xié)會登記,并已成為協(xié)會會員的私募證券投資基金管理人、私募股權及創(chuàng)業(yè)投資基金管理人真實、準確、及時報送信息,以便協(xié)會對其進行信用信息的客觀記錄、建立信用檔案。在《私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人會員信用信息報告指標及定義》中說明關鍵人士是指在基金募集、項目獲取、投資決策、增值服務、投資退出等重要環(huán)節(jié)發(fā)揮關鍵性作用、且在基金合同關鍵人條款中約定的核心團隊成員。
(三)LPA主要相關約定1.關鍵人精力投入關鍵人士需要承擔主要服務于基金的義務,通常在基金生命周期內(nèi),對基金投入必要精力,為基金整體運作、投資決策以及退出等方面提供服務。為了保證關鍵人士為基金提供必要的精力,關鍵人士盡量避免出現(xiàn)同期管理多只不同基金的情況,一般而言會考慮在特定基金的投資期結(jié)束前,或基金的所有資金被用于投資前,關鍵人士不得為其他基金提供服務。例如,“在完成合伙企業(yè)累計全部實繳資金總額百分之七十(70%)的投資之前,關鍵人不得作為其他基金的關鍵人參與投資相同領域、地域及階段的投資?!?/p>2.關鍵人變動
關鍵人條款可以約定,基金管理人在原先指定的關鍵人士離任后,向投資者推薦新任投資管理人員,但必須經(jīng)過一定比例(如絕對多數(shù))投資者認可批準。例如,“關鍵人如發(fā)生崗位變動或人員變動須經(jīng)合伙人會議表決通過”;“任何關鍵人士的變更,應當提交咨詢委員會審議通過,在關鍵人士變更及時通知全體有限合伙人。”;“任何關鍵人士的變更均應當經(jīng)合伙人大會同意,并應及時指定具備與原關鍵人士同等資歷的自然人作為新的關鍵人士,接任構(gòu)成關鍵人士事件的關鍵人士,該接任的關鍵人士應當取得合伙人大會同意后任命。”等。
3.關鍵人事件觸發(fā)如果臨時觸發(fā)關鍵人條款,基金往往會選擇暫停投資,以保護LP的利益,可能會設定暫停期限,在一定的期限內(nèi)等待新的關鍵人確定,也可能是不設暫停期限的,或者觸發(fā)關鍵人士事件后,基金應當終止投資期或提前解散,但這樣的約定可能對基金的投資業(yè)績產(chǎn)生較為嚴重的影響。例如,“發(fā)生關鍵人士事件,除非經(jīng)咨詢委員會同意,合伙企業(yè)的投資期應當立即中止,指定的替任候選人獲得同意后,則該等關鍵人士事件應被視為已消除。”;“發(fā)生關鍵人士事件,有限合伙企業(yè)的投資期應立即中止,進入投資中止期,投資中止期內(nèi),有限合伙企業(yè)不得進行任何新的投資。關鍵人士事件發(fā)生后,有限合伙企業(yè)一旦根據(jù)本協(xié)議約定任命了接任的關鍵人士,則關鍵人士事件應被視為已消除,則投資中止期結(jié)束,投資期立即恢復?!钡?。
02基金關鍵人條款重要性
(一)作用和意義私募股權投資基金市場發(fā)展初期,LP對管理機構(gòu)信任基礎尚存在不足,且存在信息不對稱等問題,很多LP出資的前提是基于對管理機構(gòu)中關鍵人的信任,因此,LP希望合伙協(xié)議約定,在基金存續(xù)期間可以與關鍵人深度綁定。
LP決定投資基金的重要考慮因素是衡量管理機構(gòu)的業(yè)績、經(jīng)驗和能力,關鍵人士作為基金投資的核心人物,一定程度上會影響基金的管理運作和LP的收益。并且公司的核心人員往往影響公司平穩(wěn)運行,對于管理機構(gòu)而言亦是如此,LP會希望關鍵人士在基金的投資期和存續(xù)期內(nèi),投入充足的時間和精力從而為基金整體運作、投資決策以及退出等方面提供服務。因此,合理設置關鍵人士條款也是保障LP利益的重要內(nèi)容。
(二)設置關鍵人條款對于政府引導基金參股子基金的重要性為更好地把控投資風險,保證管理團隊的穩(wěn)定性,政府引導基金會要求鎖定子基金的關鍵人士,即子基金管理機構(gòu)負責子基金管理事務的管理團隊的核心成員。關鍵人是基金管理機構(gòu)投資經(jīng)驗及投資業(yè)績的象征,政府引導基金希望管理機構(gòu)可以將核心人精力投入?yún)⒐勺踊鹕厦?,因此關鍵人鎖定是最常見的政府引導基金對子基金管理機構(gòu)投資管理專注度方面的規(guī)定,通常鎖定的關鍵人都為合伙人、高管、投資負責人級別的人員。并且投資機構(gòu)的主要資源是可能掌握在核心的合伙人身上,政府引導基金想要帶企業(yè)家到地方上考察、將優(yōu)質(zhì)項目引入當?shù)?,還是需要借助核心人員牽線搭橋,政府引導基金也會要求將這些投資人及團隊進行鎖定。
03基金關鍵人條款主要存在問題
(一)對關鍵人士的認定標準缺乏合理性存在部分LP偏向關注募資時具備知名度的人員擔任關鍵人士,特別看重管理機構(gòu)特定個人的品牌形象,但知名人士可能無法為基金持續(xù)投入必要精力,“站臺”或者“兼職”的知名人士可能同時要為多只基金提供支持,因而無法有效將其納入到關鍵人士條款設置中,反而容易引起GP和LP之間的利益沖突。因此,LP應更多的關注對基金的運作,尤其是對投資策略的執(zhí)行產(chǎn)生重大影響的人,將其納入到關鍵人士條款設置當中。
(二)對關鍵人士在退出環(huán)節(jié)的約束關注過少大部分基金的關鍵人士條款設置中,主要將觸發(fā)關鍵人士事件的期限放在了投資期內(nèi),關鍵人士條款設置對退出環(huán)節(jié)關注較少。但是退出是私募股權投資的是核心環(huán)節(jié),實現(xiàn)了資本循環(huán)流動的活力性特點,退出與其投資收益的實現(xiàn)密切相關。如果沒有在退出期內(nèi)對關鍵人有所約定,可能缺乏對GP形成更有效的約束。
04結(jié)語
私募股權投資風險與收益并存,通過合伙協(xié)議條款約束管理機構(gòu)及其相關人員,從而維護投資人的利益。在認定關鍵人時,主要考慮對基金的整體運作管理的效益,對于投資決策、投資策略實施的影響力以及個人能力和資源與基金的匹配度,而不能過分關注“站臺”大佬的個人形象。關鍵人的退出、離開或者更換,可能對基金運作產(chǎn)生重大影響,因此在合伙協(xié)議中不僅關注關鍵人對于基金精力投入、匹配度等要素,更要明確約束關鍵人事件觸發(fā)和解決條款,從而保證基金有效運行和LP的最終利益。
私募股權投資基金市場發(fā)展初期,很多LP出資是基于對管理機構(gòu)中關鍵人的信任,隨著中國股權投資行業(yè)處在徘徊成長中,未來受到LP青睞可能是更有經(jīng)驗的成熟的體系投資機構(gòu),而非偏向關注某位基金“關鍵人”。
標簽: